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知识产权情曝周刊:第44期20210313(非正常专利,谁是赢家?)

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本周话题:非正常专利,谁是赢家?

编者:老高


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刊首语

老高于2021年3月13日,宁波办公室

本周知识产权行业关键字:非正常专利。

一则通告拉开的序幕,严格来说这事不新鲜,但够刺激。2019年的时候,已经全国范围内严查过非正常专利申请,撤回,整改。“蓝天”行动了几年了。

周一时业内开始传出苏地的核查专利申请的公函,接着就全国多个地方都开始有文件公布。一时间“不以保护创新为目的”成了行业热词。昨天,国知局发布第411号公告了!发布了热乎乎的《关于规范申请专利行为的办法》。《办法》中重新、明确地定义了9种行为属于“非正常”专利申请。

有人说,排查非正常专利申请只是序幕,好戏大戏是“十四五”的规划和2035年远景目标纲要。这可能明确标志着我国知识产权新阶段的开始。春天要来了?

领导说了:“今天的知识产权工作,都是在围绕高质量发展、支撑高质量发展来开展的。”

那么啥叫高质量,我们期待答案,也期望未来!

每万人高价值发明专利拥有量达到12件。需要我们撸起袖子加油干!

案例

1、惠氏商标案惩罚性赔偿3000万|判决书

2019年美国惠氏公司起诉广州惠氏等商标侵权及不正当竞争,主张适用惩罚性赔偿索赔3000万及合理费用55万;

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2020年12月25日,杭州中院一审判决广州惠氏停止侵权,关于判赔金额“无论以上述何种方式计算,广州惠氏公司在本案所涉侵权获利均超过1000万元,故以此确定对被告实行惩罚性赔偿的基数”,最终按照三倍赔偿判赔3000万,另支持律师费等合理费用55万元。

广州惠氏2011年受让了第3、10、16类“惠氏”和“Wyeth”商标,上述商标经无效宣告程序在2018年经北京高院二审判决宣告无效。

举例:🌰

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2、以案释法 | 使用获得显著性的考量因素(小罐茶

判断标志是否能够通过使用获得显著性?来看看“小罐茶”商标是怎么回事吧~

案情源起

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第20426843号“小罐茶”商标

.·北京小罐茶业有限公司(简称小罐茶公司)注册了第20426843号“小罐茶”商标(简称诉争商标)

·常州开古茶叶食品有限公司(简称开古茶公司)向国家知识产权局提出无效宣告请求

理由包括商标法第十条第一款第七、第八项、第四十四条第一款、第十一条第一款第一项、第二项、第三项等。

被诉裁定:

国家知识产权局认定:

诉争商标未违反商标法第十条第一款第七、第八项的规定,未构成商标法第十一条第一款第一项所指情形,虽然诉争商标指定使用在茶、茶饮料等商品上仅表示了商品的包装方式等特点缺乏显著特征,但在案证据可以证明“小罐茶”商标使用在茶商品上经宣传使用在一定程度上起到了区别商品来源的作用,诉争商标构成商标法第十一条第二款所指情形,未构成商标法第十一条第一款第二项、第三项所指情形,未构成商标法第四十四条第一款所指情形,诉争商标予以维持。

开古茶公司不服,就被诉裁定向北京知识产权法院提起行政诉讼。

裁判结果:2021年2月25日,北京知识产权法院作出一审判决,认为在案证据可以认定诉争商标经使用已取得了可予注册的显著性,符合商标法第十一条第二款规定的情形,同时并不违反商标法第十条第一款第七、第八项的规定。故判决驳回原告开古茶公司的诉讼请求。

法律分析

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商标法第十一条第一款第二项规定,仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的标志不得作为商标注册。第十一条第二款规定,前款所列标志经过使用取得显著特征,并便于识别的,可以作为商标注册。

本案中,诉争商标为中文“小罐茶”,申请注册在“茶;用作茶叶代用品的花或叶;茶饮料;冰茶”商品上,其中,“茶”是茶叶的简称,“小罐”,通常指产品的包装,“小罐茶”字面意思为小型罐体包装的茶叶,“小罐茶”直接表明了该类商品的主要原料、产品包装特征等特点,缺乏商标应有的固有显著性,本应符合商标法第十一条第一款第二项规定的不得注册为商标的情形。

但是,商标法第十一条第二款规定,前款所列标志经过使用取得显著特征,并便于识别的,可以作为商标注册。即在缺乏固有显著性的情况下,标志本身仍旧可以通过在真实、合法、有效的使用,取得显著特征,从而获得可注册性。

法院查明,第三人对“小罐茶”已投入广告2.6亿,在全国多省市开设门店600余家。结合第三人提交的经销合同及发票、所获荣誉、广告宣传合同、媒体报道、市场调研报告、广告审计报告等材料,以及多件民事判决中认定的事实情况,北京知识产权法院认为,在案证据可以认定诉争商标在相关公众中已具有较高知名度,与第三人形成了对应关系,经使用取得了可以作为商标注册的显著性,可以起到区分商品来源的作用。因此,诉争商标经使用已取得了可予注册的显著性,符合商标法第十一条第二款规定的情形。

典型意义:

在判断标志是否通过使用获得显著性时,应当结合以下因素进行考量:

1、该标志实际使用的方式、效果、作用,即是否以商标的方式进行使用;

2、该标志实际持续使用的时间、地域、范围、销售规模等经营情况;

3、该标志在相关公众中的知晓程度;

4、该标志通过使用具有显著性的其他因素。

3、以案释法 | 美蛙鱼头作商标,可否具有显著性?

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美蛙鱼头是以美国青蛙、花鲢鱼头为主要材料而制作的一道川菜,肉质鲜嫩爽滑,味道麻辣鲜香,令人回味悠长。

近日,一枚核定使用在“鸡精(调味品); 香辛料”等商品上的“美蛙鱼头”商标(简称诉争商标),因违反《商标法》第十一条第一款第(二)项的规定,被国家知识产局予以无效宣告。

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该枚商标的注册人重庆奇代餐饮管理有限公司(简称奇代公司)不服,向北京知识产权法院提起诉讼。

奇代公司诉称:一、“美蛙鱼头”中的美蛙是形容词,并不能代表产品或动物名称。在诉争商标使用初期及申请注册日之前,市面上并无“美蛙鱼头”这一道菜品,“美蛙鱼头”无实际意义。二、诉争商标核定使用在“鸡精(调味品)”等商品上,并未“仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点”。三、经过宣传报道,诉争商标具有了一定的影响力,应予以维持。

法院经审理认为:本案中,法院经审理认为,诉争商标系由中文“美蛙鱼头”构成。“美蛙鱼头”为川菜的菜名,如作为商标使用在“调味品、香辛料、鸡精(调味品)”等商品上,直接表示了该类商品的用途、功能、原料等特点,难以起到区别商品来源的作用,缺乏商标应当具备的显著性特征。

对于商标经过使用获得显著性的主张,需综合考虑相关公众的认知情况;商标使用的时间、地域、规模、方式等;商标的广告、宣传等知名度情况;其他市场主体的使用情况等。

资讯&文章

1、谁在操控“商标预警驳回通知”?查到了

一、早在2019年,商标公告“快递到付”诈骗盛行,一个快递到付23元左右:

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也有比较狠的,到付100块,

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可是,一百块也不能给啊!

仅仅2019年到2020年,就有数不胜数的商标申请人中枪!

别看单个快递不多,可是寄件人获利总量多啊!

别看付款数额不大,可是发现被骗之后脾气大啊!

二、专利文件

同一时期的专利文件到付诈骗也颇为盛行:

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于是国知局在2020年1月也发了关于“专利文件快递到付骗局”的重要提示。

三、骗子话术的升级

进入2021年,针对商标专利的诈骗情况并没有多少好转,反倒变本加厉,话术与技术双双升级。

“话术”不说商标公告了,改为“商标已通过证书”:

四、骗子技术升级

除了话术上的初审公告改为驳回预警,发文形式也迭代更新,总之是快递到付赚快递费。

五、骗子技术升级加强版

时间来到了2021年2月,加强版出现了几个变化:

1.“驳回预警”通知书,变更为“预警驳回”通知书;

2.增加了“法律依据”民法典979条无因管理;

3.增加了二维码。

2、品著作权登记信息精选2021年第5期

著作权人作品名称类别
中国互联网新闻中心《似是故人来》大型实景文化深度访谈节目 THE CULTURE SIT-DOWN WITH WANGXIAOHUI访谈节目
中国交响乐团中国交响乐团附属少年管弦乐团标识图标设计
中国科学院新疆天文台天鹰宣传图案
中国银行保险信息技术管理有限公司中国银行保险信息技术管理有限公司品牌标志品牌标识
中国工商银行股份有限公司北京市分行中国工商银行北京市分行消费者权益保护卡通形象卡通形象
中国第一铅笔有限公司卡通乐园卡通图案
联想(北京)有限公司联想小新IP形象(精神角落篇)3D作品官方版系列IP形象
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广东喜之郎集团有限公司夏日奇冰老酸奶味棒冰包装设计包装设计
四川航空股份有限公司中华龙号涂装飞机外观设计
四川省知识产权保护中心中国(四川)知识产权保护中心维权援助热线LOGO图标设计

3、WIPO报告,申请人在COVID-19大流行中提交的商标申请减少,而专利申请却继续增长

COVID-19可能会让消费者在旅游和奢侈品等可自由支配商品和服务上的支出大打折扣,但全球卫生流行病的发生和持久影响并没有让全球商标和专利申请趋势停止。世界知识产权局(以下简称 “WIPO”)在上周三发布的年度报告中透露,2020年通过其《专利合作条约》提交的国际专利申请 “持续增长”,2020年申请量增长了4%(共计27.59万件申请),WIPO称这是 “有史以来最高的申请量”,尽管同期全球GDP估计下降了3.5%。

根据WIPO的数据,中国–占专利申请总量的68,720件,同比增长16.1%–仍然是专利合作体系的最大用户,其次是美国(59,230件申请,增长3%),这两个国家在2020年都 “标志着申请量的年度增长”。日本以50,520件申请(同比下降4.1%)紧随其后,韩国(20,060件申请,同比增长5.2%)和德国(18,643件申请,同比下降3.7%)位列申请量前五名。

专利上升,商标下降

在商标方面,WIPO–致力于 “发展平衡的国际知识产权法律框架 “的联合国机构–宣称,2020年期间 “国际商标体系的使用量有所下降,但只是轻微下降”,该组织称,”鉴于商标往往代表着新商品和服务的引入–这两者都因全球大流行而放缓,这是意料之中的”。具体而言,WIPO报告显示,通过WIPO商标国际注册马德里体系提交的国际商标申请在2020年减少了0.6%,达到63800件,这标志着 “自2008-2009年全球金融危机以来首次下降”。

4、一个执业11年的专利代理人,名下代理了230000+专利申请?叹为观止…

今天,偶然听说一位执业了十一年的专代大神(下文简称专代大神),执业以来名下代理的专利申请量已经达到236700多件

神乎其技,令人叹为观止!

5、“分享”盗版链接侵权吗?

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春节期间,《你好,李焕英》等7部春节档院线电影受到广泛欢迎,创下春节档院线电影票房新纪录,但电影的盗版传播问题也引发关注。

免费提供盗版资源同样侵权:

网络的发展使传播盗版片源变得简单,用某个网站存放盗版资源的传统方式已经随着打击力度的加大有所收敛,然而盗版的传播“花样”不断翻新,侵权方式愈加隐蔽。

  • 花样一:通过社交媒体传播盗版,通过在朋友圈、公众号、微博、贴吧中传播盗版链接,或者在微信群内分享盗版资源。
  • 花样二:通过电商平台传播盗版。据报道,在一些电商平台,有商家宣称“8.88元能看六部贺岁电影”。盗版商家在平台上“售卖”片源,通过发送链接、网盘分享的方式给消费者发送盗版影片。
  • 花样三:酒店里的点播传播盗版。例如在某酒店客房内的电视上,可以通过扫描二维码方式购买并播放影片,后被法院认定该酒店与提供片源的公司对于侵权存在分工合作,均应承担侵权责任。
  • 花样四:在一些网咖和私人影院内通过局域网的方式传播盗版片源。

以上方式如果未经著作权人的许可,都是侵害著作权的行为,情节严重的,还可能构成犯罪。值得注意的是,付费、营利都不是侵害著作权的构成要件,免费提供盗版资源同样构成侵权。盗版行为已经渗透到文化生活的多个方面,如果我们不提升知识产权的保护意识,对盗版链接随意转发,每个人都可能成为盗版的传播者,构成侵权。

6、人工智能 NPC玩游戏

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网络游戏 Modbox 最近公开了 2.0 测试版,最大的特色就是出现了人工智能 NPC(虚拟角色)。玩家跟 NPC 之间的对话没有脚本,而是采用目前最强大的 AI 模型 GPT-3 实时生成的,甚至两个 NPC 之间的对话也是如此,效果非常好,请看下面的视频。OpenAI GPT-3 Powered NPCs_ A Must-Watch Glimpse Of The Future (Modbox).mp4

开发者最近使用两个最先进的机器学习服务–OpenAI的GPT-3语言模型和Replica的自然语音合成–进行的测试,简直让人瞠目结舌。从大约4分25秒开始,看看与两个虚拟角色的对话。

微软在OpenAI上投资了10亿美元,拥有GPT-3的源代码&商业使用的独家权利,所以这个功能不太可能被添加到Modbox本身。但这段视频演示是目前对未来交互式角色最好的一瞥。未来的语言模型可能会改变游戏设计的本质,并实现全新的流派。

7、自动调节胎压的自行车轮胎

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荷兰工程师目前已经开发出一种数字轮胎压力充气系统。(图片:Gravaa)

一家荷兰公司推出自动调节胎压的自行车轮胎,它从车轮滚动获取能量,根据路面情况自动充气或放气,平整的路面加大胎压,碎石路面减小胎压。

荷兰的一些工程师现在已经开发出一种数字轮胎压力充气系统,这可能为山地车和砂石车手提供了一个突破性的进展,

总部设在埃因霍温的Gravaa公司的技术专家已经完成了他们的可调节轮胎充气系统的原型设计。

Gravaa系统的聪明之处在于,它从车轮的滚动旋转力中获取动力,并可通过电子方式进行调整,由于ANT+连接已成为大多数自行车电脑耳机和智能手机的标准配置,你可以在旅途中简单地增加或减少轮胎压力。

8、美国实验室用猴子不够用了

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疫情期间,各种药物和疫苗的效果,需要在猴子身上实验,因为猴子和人类的 DNA 很相近。全世界的实验室猴子,主要由中国供应,每只价格超过1万美元。但是,中国本身也需要大量猴子进行实验,造成美国供应紧张。

马克·刘易斯(Mark Lewis)急着寻找猴子。这关系到全世界数百万人的生命。Bioqual的首席执行官刘易斯负责为莫德纳(Moderna)和强生(Johnson&Johnson)等制药公司提供实验室猴子,这些药企需要它们来研发新冠疫苗。但是,去年新冠病毒席卷美国,在世界各地都很难弄到这种特殊培育的猴子。由于无法向科学家提供每只售价都超过1万美元的猴子,大约有十几家公司在疫情最严重的时候到处寻找实验室动物。

分析人士根据美国疾病控制与预防中心的数据估算,在大流行之前,2019年美国进口的33818只以食蟹猕猴为主的灵长类动物中,60%以上来自中国。

9、什么是专利侵权行为?——浅析专利侵权行为的构成要件

判断是否构成专利侵权,不仅要判断被诉侵权产品或方法是否落入专利保护范围之内,还要判断被诉侵权人是否实施了侵权行为。

专利法并未直接规定专利侵权行为,但是规定了专利权的权能或效力。

法条链接:

《专利法》第十一条 发明和实用新型专利权被授予后,除本法另有规定的以外,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。

外观设计专利权被授予后,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

专利权作为一种知识产权,其最主要的特点就是排他性,即专利权人对其拥有的专利权享有独占或排他的权利,未经其许可或者出现法律规定的特殊情况,任何人不得使用,否则即构成侵权。根据专利法[1]第11条的规定,未经专利权人许可,实施其专利,即构成专利侵权行为。因此,专利侵权行为的构成要件包括:

1. 未经专利权人许可;

2. 为生产经营目的;

3. 实施专利权人的专利;

4. 没有其他法定免责事由。

10、你的手机与超级计算机

今天,我查了一下iPhone每秒能做多少次浮点运算(FLOPS)。结果根据苹果公司的说法,iPhone中的A14芯片可以做到11TFlOPS左右。我们姑且给苹果点颜色看看,不要太深究他们是如何得到这个数字的,我们把它看得更清楚,把iPhone和历年来世界500强的超级计算机做个比较。

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绿线就是手中的那部小手机的计算能力有多强。如果在2009年发布,它就能进入世界500强超级计算机的行列! 它的计算能力比2002年世界上最强大的计算机还要强大。它的计算能力相当于1997年全世界500强超级计算机的总和。

大家都说阿波罗的电脑怎么这么慢。我明白,但我很难体会到这一点。那时候我还没有出生。然而,2009年只是12年前的事。我还能清楚地记得。那时候我还是个大一的学生。

11、美国商标注册之商标的形式

根据美国专利和商标办公室(USPTO)的规定,注册商标有两种形式:

一 、标准文字形式

所谓标准文字是指注册商标只包括单词,字母,数字或者他们的结合。而对他们的字体,大小,颜色没有任何特别规定,也不包含任何设计的成分。

标准文字形式可以为申请者提供最宽泛的使用权,即无论以什么形式使用这些标准文字都可以。比如你申请Zy123为你的注册商标后,你愿意把它们染成8种颜色,你愿意把其中那个字母变得比其他的更大更显眼都是可以的。

二、图案形式

与标准文字形式不同,图案形式是指你希望申请注册的商标具有一定的设计,比如是一个LOGO,或者是具有特定形态的单词或字母,比如一个红色的3D的“Red Dragon”。

注意,根据规定,商标申请时只能使用其中的一种,即使用标准文字就不能使用设计形式,不能将两者综合使用在一个注册商标中。根据我们的经验,我们推荐申请标准文字形式,优势如下:

其一,标准文字方便对目前已经使用和已经注册的商标的查询,不容易因为雷同而导致申请遭到拒绝。

其二,在完成标准文字的注册后,您在使用时可以参入其他设计或图案一并使用。此时与注册图案的形式没有什么差别。

其三,在市场效果上,文字的宣传效果远远比图案强,即使像苹果,微软这样的大企业,他们也及注册了图案又注册了文字商标。

总而言之,标准文字形式能够取得更为广泛的权利,除非您的商标确实没有文字只有图案,否则注册标准文字应该是首选。

12、一句话消息

  • 美国音乐行业由于没有了演唱会,2020年的收入83%来自互联网音乐服务,创了历史新高,主要收入来源是 Spotify 和 Apple Music。image

工具&资源

1、关于规范申请专利行为的办法》|2021年3月12日施行

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关于规范申请专利行为的办法

下列各类行为属于本办法所称非正常申请专利行为:

(一)同时或者先后提交发明创造内容明显相同、或者实质上由不同发明创造特征或要素简单组合变化而形成的多件专利申请的;

(二)所提交专利申请存在编造、伪造或变造发明创造内容、实验数据或技术效果,或者抄袭、简单替换、拼凑现有技术或现有设计等类似情况的;

(三)所提交专利申请的发明创造与申请人、发明人实际研发能力及资源条件明显不符的;

(四)所提交多件专利申请的发明创造内容系主要利用计算机程序或者其他技术随机生成的;

(五)所提交专利申请的发明创造系为规避可专利性审查目的而故意形成的明显不符合技术改进或设计常理,或者无实际保护价值的变劣、堆砌、非必要缩限保护范围的发明创造,或者无任何检索和审查意义的内容;

(六)为逃避打击非正常申请专利行为监管措施而将实质上与特定单位、个人或地址关联的多件专利申请分散、先后或异地提交的;

(七)不以实施专利技术、设计或其他正当目的倒买倒卖专利申请权或专利权,或者虚假变更发明人、设计人的;

(八)专利代理机构、专利代理师,或者其他机构或个人,代理、诱导、教唆、帮助他人或者与之合谋实施各类非正常申请专利行为的;

(九)违反诚实信用原则、扰乱正常专利工作秩序的其他非正常申请专利行为及相关行为。

2、国家地理频道纪录片:宇宙时空之旅

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美国国家地理频道拍摄的13集科学纪录片,从理论物理学的角度,探讨宇宙的奥秘。中英文字幕,网易公开课提供全片。

3、Buzzing

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该网站汇集了国外社交媒体里的热门讨论,并且标题都自动翻译成了中文。

荐书&知识产权博物

荐书 |知识创富 360°解读知识产权维权与运营68例   出版时间:2019-12-01

知识产权决定话语权的竞争新时代已来临,这本书精录数十所律所的优秀知识产权运营维权专家、律师的68个经典实战案例,是具有实操性的案例集合。

国家商标品牌创新创业(广州)基地国家版权贸易基地越秀) 著

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编辑推荐:

精录数十所律所的优秀知识产权运营维权专家、律师的68个经典实战案例。

▪ 一本知识产权运营思维与知识产权法律知识运用相结合的优秀普及性读物。

▪ 国家版权贸易基地(越秀)、国家商标品牌创新创业(广州)基地推出的知识产权维权运营经典读本。

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▪ 一本知识产权创富时代的智慧读本,向知识产权强国战略致敬。

内容简介:

本书是面向知识经济时代的专业论著,是华南版权贸易股份有限公司运营双基地的成果结晶,是国家版权贸易基地(越秀)和国家商标品牌创新创业(广州)基地推出的知识产权系列经典读本。

本书汇集了近年中国知识产权(版权、专利、商标)领域运营维权的经典案例,以专业的解读与剖析,着重探讨知识产权运营的新思维和新成果。每个案例基本上包括案例背景、权利的基本信息、案例解析、正确做法、法律链接、运营思维等模块。同时,每个案例在知识产权运营维权领域均属于首例或者疑难案件,具有较大的行业影响力和典型案例价值。一方面,本书可以帮助知识产权从业人员提高确权、规避风险等法律意识,为知识产权的运营、营销等提供预防为先、维权在后的防护墙;另一方面,本书为知识产权贸易复合型人才培养提供了具有实操性的案例集合,对促进知识产权高质量创新起着重要作用。

作者简介:

国家商标品牌创新创业(广州)基地于2016年12月1日经原国家工商总局批准设立,落户广州市越秀区,是全国首ge国家商标品牌双创基地,是政府监管的国家知识产权综合服务平台。

国家版权贸易基地(越秀)是2014年2月17日由国家版权局批准设立,于 2014年5月28日正式挂牌成立的华南地区的国家版权贸易基地,是政府监管的国家版权综合服务平台。

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人物

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1、中国的门面美学

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宅院大门,被漆成了矜重的朱红;园林洞门,与明月清风同坐成景;寺庙山门,送钟磬之音朗朗入耳。

出入必由之的门,连通着内外,也承载了丰富的文化。门是遮蔽风雨的庇佑,是屋主独具匠心的脸面,是世情盛衰炎凉的表情。家里的人在等,门外的人在看,岁月与情感,就这样在门扉越积越厚。

推开那扇中国门,一同细数,门上的情愫细腻与独属中国人的浪漫。

护佑

传说上古有巢氏“构木为巢,以避群害”,从那时起“门”就出现在了生活中,为我们遮蔽风雨,提供庇佑。

随着时间的流逝,门早已不仅仅是出入通行的关卡,而且承载起了更多的祝愿与期盼。兽首衔环或是清净莲花模样的铺首、门头高悬的匾额文字、门上用彩漆绘就的吉祥花纹,都寄托着镇宅护院、辟邪求福的愿望。

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外出时,回首挥别,将牵挂的话语缀了满身,归来时,带着一身倦意,蜷进家的港湾。

门是一道护身符,出必由之,入必由之,传递着护佑的心愿,将最简单的动作变得仪式化。

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脸面

门是建筑的脸面,来往的人还不等进门,便将对门内的印象刻在了心里,于是除了这殷切的期盼,主人们不免将各自的门都用心装扮一番。

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尤其是到了传统节日与节气时。

春节火红的灯笼早就挂在了门的两旁,新贴的对联福字将门装饰的热热闹闹,看谁家的门神是秦琼、尉迟恭,谁家贴的又是手持“香、花、灯、果”四吉祥的天女,就能一目了然这家心底的祈愿。

2、木头的创意,越看越喜欢……

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文摘

1、浅论专利侵权中先用权抗辩

杨玉萍 锦天城律师事务所

内容提要  专利先用权是为了平衡先用权人、专利权人、公共利益三者之间的利益关系而产生的重要制度。申请在先原则成为国际上一项通行的原则,先用权已被大多数国家的专利立法所确认,先用权是限制专利权行使的一种例外情况。所谓先用权人,是指在他人申请产品或方法专利权之日以前,就已经制造了相同的产品、使用了相同的方法,或已经做好了制造或使用的必要准备的人[1]。伴随着知识经济的到来,国家鼓励知识创新,加强科技创新成果知识产权保护,充分保障科技创造者的权益,在日趋严峻的国际化竞争中显得尤为重要。笔者试图为专利先用权制度的现状及出现的问题提出一些修改建议,切实保障先用权人的利益,激发创造活力。

关键词  专利先用权;先用权人;先用权制度;先用权抗辩

专利先用权是平衡先用权人、专利权人、公共利益三者之间利益关系的重要制度。随着专利申请程序中申请在先原则成为国际上一项通行的原则,先用权已被德国、英国、日本等绝大多数国家的专利法所确认。二十一世纪是知识经济的时代,创新是知识经济时代的灵魂。市场主体、尤其是企业,要想在激烈的市场竞争中立于不败之地,必须充分重视创新、重视专利,通过增强技术优势来实现核心竞争力。但是,在司法实践中,特别是在专利侵权纠纷中,先用权抗辩成功的案例少之又少,我国先用权制度上的不足日渐凸显。

一、问题的提起:我国现行法对先用权制度的相关规定、现状及问题

(一)我国现行法对先用权制度的相关规定

… …

(二)我国专利先用权制度现状和立法问题。

1、我国专利先用权制度现状

有时,可能会发生一个发明人在完成发明创造之后,由于知识产权保护意识不强,或是出于某种考虑未申请专利,而是直接开始制造产品、使用方法,或进行投资,准备进行制造或使用。而另一发明人则选择申请专利,后者在被授予专利权后,即享有对专利产品的制造权和对专利方法的使用权。若前者因此无法继续制造或使用该发明创造,显得有失公平,如前者已经为此进行了大量的投资,购买生产材料、招聘技术人员、开始生产出机器设备等,因他人获得专利授权而被迫中止制造、使用,必将会遭受很大的经济损失和社会资源的浪费。尽管《专利法》及其相关法律法规督促发明人遵守申请在先原则,以获得专利权保护,缓解了这一矛盾,但不能强制要求发明人在完成发明创造后申请专利,否则,事实上是剥夺先发明人选择以其他方式保护、利用发明创造的权利。

我国《专利法》第 2 4条,申请专利的发明创造在申请日以前六个月内,有下列情形之一的,不丧失新颖性:(一)在国家出现紧急状态或者非常情况时,为公共利益目的首次公开的;(二)在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的;(三)在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的;(四)他人未经申请人同意而泄露其内容的。上述情形下,他人在发明人自愿合法公开发明创造的技术特征后,开始着手将该发明创造投入制造或使用,或是进行投资,准备进行制造或使用,而发明人在公开后 6个月宽限期内申请专利,最终获得专利权。如果没有先用权制度,他人因此将无法继续实施该技术,无法将发明创造投入市场,无法将该技术转化为生产力,或者他人通过合法途径获得该技术等,将因此造成巨大的经济损失,该结果对他人是不公平的,也不符合知识经济的规律。

二、未来我国立法的基本设想: 区分先用权性质

通常,先用权包括先用权人可以在“原有范围”内制造专利产品、使用专利方法。这是先用权人最为基础的权利;享有依法获得收益的权利。

三、完善专利先用权制度的立法及建议

四、结语

先用权是为了平衡先用权人、专利权人、公共利益三者之间的利益关系而产生的重要制度。在专利侵权纠纷中,先用权抗辩成功的案例少之又少,笔者在北大法意网的案例库中查找到2000年至2009 年间涉及先用权抗辩的典型案例162例,而最终得到法院支持的仅有4例。我国先用权制度上的不足日渐凸显。通过深入思考先用权制度的法理基础, 笔者认为,关于“原有范围”各项范围的判断标准应当在今后的立法、司法中给出更为合理、明确的界定外 ,诸如“必要准备”、“技术来源”等先用权的限制要件也应设定清晰、明确的判断标准,使先用权制度在司法实践中实现其设立价值。

2、中国珠宝店为什么都姓周

“无三金,不成婚”,中国人的传统观念里,生活中有些重要场合,总少不了穿金戴银。

当然,人类对于贵金属的追求,也不乏纯粹爱美,或者投资保值的目的。

每到这种时候,有人就会犯愁,倒不是兜里钱没揣够,而是放眼望去,整条商业街几乎全是姓周的珠宝店,周大福、周生生、周大生、周六福、周百福、周金生、周大发……

进去店里转一圈,不仅产品品类高度相似,连导购也统一身着黑色职业正装。左看右看,半天也不知道该买哪家。

为什么这么多珠宝店都姓周?这些姓周的品牌之间,到底又有什么关系?

到底谁姓周

多数人的直觉是,姓周肯定跟人名有关,大概率指创始人的姓氏。

很抱歉,你只猜对了一小半。

其实,这些名为“周XX”的珠宝店,绝大多数的创始人都不姓周。比如周六福的创始人姓李,周金生创始人也姓李,周百福由张氏家族创立,目前的控制人姓叶,周大发创始人则姓任。

image.png周六福创始人姓李,如今在全国有3400多家门店

回顾历史,最早跟“周”姓有渊源的珠宝品牌,其实只有周大福跟周生生。

早在1929年,广东顺德人周至元,协同另一朋友创立金铺,取名为“周大福”,官方自称借用了传统贺词“五福临门,大富大贵”里的两个字,希望顾客能联想到地位、财富和好运气[1][2]。

随后周至元一家因战乱迁往澳门,金铺也一同转移。40年代,周至元将金行事业发展到香港,生意越做越大,位于皇后大道的第一家分行也升为总行,从此周大福成为香港品牌[2][3]。

如今,周大福也不姓“周”,而是姓“郑”,就是跟李嘉诚并称香港四大富豪的那位郑裕彤。郑裕彤原本在周大福打杂,因为做生意有头脑被周至元看重,成了上门女婿,从此走上人生巅峰[1]。

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20世纪60年代,郑裕彤夫妇为公司旗下万年珠宝公司开办剪彩 / 周大福官网

周生生比周大福晚几年出现,创始人叫周芳谱,同样来自顺德。但别想多了,他跟周至元可没有血缘关系。周生生这个名字,据官方解释,是参考了“周而复始,生生不息”的意象。

巧的是,跟周至元一样,周芳谱也在战乱时举家迁往澳门,把金铺开到了香港。后来他的两房儿子分家,周生生也被一分为二。其中,二房一家把品牌经营上市,店铺从香港开到全国,另一家则改名为“粤港澳湛周生生”,扎根香港跟澳门。

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1957年,周君令、周君廉和周君任在香港成立周生生金行有限公司 / 周生生官网

要说真正姓“周”的的珠宝品牌,其实还有一家,只不过比周大福、周生生晚上个几十年。

上个世纪末,深圳出现了一家叫周大生的公司,创始人也姓周,就是品牌名字看着跟周大福、周生生都有点关系。迄今,周大生也没有正式做出过解释,但在一次采访中,有高层透露,公司名称是来自《易经》中的“天地之大德曰生”,寓意天地之间最伟大的道德,是爱护生命[8]。

这样来看,周大福、周生生、周大生都姓“周”算是巧合,那其他“周XX”又是怎么回事呢?

事实上,如果你仔细观察,就会发现它们的名字还有个特点:离不开大、福、生三个字。

要么用两个字排列组合,比如周生福、周福生;要么只取一个字,加上其他单字组成新词,比如周大发、周多生。福字最受欢迎,有周百福、周喜福、周华福、周祥福、周瑞福、周金福…….

搞了半天,原来开家姓周的珠宝店,还得先学会组词。

言论

1、“今天的知识产权工作,都是在围绕高质量发展、支撑高质量发展来开展的。”

——国家知识产权局副局长何志敏

2、鸟站在雪地里,脚为什么不冷?

如果你嚼过鸡爪,就会发现它没有太多肉,几乎都是肌腱和骨头,因此鸟脚的细胞中只有很少的液体。这意味着它很难冻结,没有冻结的液体就不会形成冰晶,避免了组织损伤和冻伤。—— 《为什么鸟的脚不冷?》

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